Quiebra Indirecta Cuando el Deudor No Pudo Cumplir con la Presentación de la Propuesta con las Conformidades de los Acreedores Antes del Día del Vencimiento del Período de Exclusividad: la Fecha de Iniciación del Estado de Cesación de Pagos Es Anterior a la Presentación en Concurso Preventivo

by Dra. Adela Prat on septiembre 1, 2014

QUIEBRA  INDIRECTA. FECHA  INICIAL  de  la  CESACIÓN  de  PAGOS. Controversia.

Fecha  fijada  por  el  Juez  coincidente  con  aquella  sugerida  por  la  Sindicatura.

 

Pretensión  de  la   Fallida   de  que  se  modifique.  Aplicabilidad  del  Art.  115,  inc.  2  de  la  Ley  24.522

 

Fecha  que  debe  corresponder  con  la  iniciación  de  la  cesación  de  pagos:  anterior  a  la  presentación  

indicada  en  el  Art.  11  de  la  ley  24.522.

 

Autos:  “Provimar  SRL  s/  quiebra  s/  Incidente  de  Apelación  (Art.  250  CPCC)”  –  CNCOM  –  SALA  F  –  17/07/2014.  Fallo  publicado  por  elDial.com AA896F,  con  fecha  29/08/2014.

 

La  Sala  F  de  la  Cámara  Nacional  de  Apelaciones    en  lo  Comercial  –  con  el  voto  de  los  Jueces  Dr.  Rafael  F.  Barreiro,  Dra.  Alejandra  N.  Tevez,  Dr.  Juan  Manuel  Ojea  Quintana    siguiendo  el  temperamento  de  la  Sra.  Fiscal  General,  decidió:

Desestimar  la  Apelación  deducida  y  Confirmar  el  pronunciamiento  dictado   en  la   anterior   instancia.  Con  costas  (arts. 68  y  69  CPCCN).

 

I.    La  Resolución  confirmada  por  la  Cámara

El  Sr.  Juez  de  Primera  Instancia  en  lo  Comercial  `desestimó´  la  Impugnación  formulada  por  el  Fallidofijó  la  fecha  inicial   del  estado  de  cesación  de  pagos,  en   aquella  sugerida  por  la  Sindicatura  en  el  

Informe  General,  presentado  en  la  Etapa  del  Concurso  Preventivo,  mantenido  en  la  etapa  de  quebranto  (esto  es,   el  día  09/11/2005)

 

II.    Expresión  de  Agravios

El  Fallido  alegó,  que  la  fecha  de  `cesación  de  pagos´ establecida,  es  la  consecuencia  de  una  fijación  `arbitraria´ y  azarosa,  que  ha  efectuado  la  Sindicatura,  y  que  el   a quo  ha  seguido.

 

Se  agravia  porque  “no  surge  elemento  alguno  de  todos  los  existentes  –  tanto  en  autos  como  en  la  documentación  comercial  y  contable  –  que  indique  que  en  el  año  2.005  se  encontraba  con  `dificultades´ para  cumplir  con   sus  acreedores.”

 

Agregó  que  –  como  se  explicitara  oportunamente   las  circunstancias  particulares  de  la  Empresa  y  las  circunstancias  generales  de  la  Actividad,  se  fueron  dando  a  partir  del  año  2007,  hasta  llegar  al  fatídico  2011,  donde   fue  ya   imposible  el   cumplimiento  de  pago    no  sólo  con  la  AFIP  (Abril  2011),  sino  con  todos  los  acreedores -,  debiendo  ser  dicha  fecha,  la  dispuesta  como   de  cesación  de  pagos.

 

III.    Fundamentos  de  la  resolución  de  la  Cámara  para  confirmar  la  adoptada  en  la  anterior  instancia

(i)  El  presupuesto  de  la  cesación  de  pagos  es  un  requisito  sustancial.  Como  tal,  es  recaudo  habilitante  de  los  procesos  concursales

No  se  puede  pretender  la  Apertura  del  Concurso,  sin  la  concurrencia  del  mismo” 1

 

(ii)  “El  cumplimiento  de  dicho  `recaudo´-  junto  con  el  resto  de  los  requisitos  legales – posibilitó  la  apertura  del  Concurso  Preventivo,   cuya  Solicitud  se  formuló  con  fecha  18/05/2011″

 

(iii)  “El  decreto  de  quiebra    acacecido  el  día  12/06/2012  –  lo  fue  como  consecuencia  del  pronunciamiento  judicial,  que  declaró  configurada  la  casuística  prevista  por  los  Arts.  43,  77  inc.  3  y  ccdtes.  de  la  LCQ.”

 

(iv)  “La  Falencia  sobrevino,  `mientras´  se  encontraba  en  trámite  el  Concurso  Preventivo  del  deudor. Fue  consecuencia de  no  haberle  sido  posible  la  presentacn  de  una  Propuesta  Concordataria.”

 

(v)  “Ello  motivó  el  Pedido  de  su  Propia  Quiebra,  tratándose    en  definitiva  de  una  Quiebra  Indirecta.”

 

(vi)  “A  criterio  de  esta  Sala,  torna  operativo  el  estricto  acatamiento  al  Art.  115:2  LCQ.”  Señala  la  norma  que  “… cuando  la  quiebra  se  declare  por  alguna  de  las  causales  del  Art. 77  inc.  1º,  o  estando  pendiente  de  cumplimiento  el  Acuerdo  Preventivo,  la  fecha  a  determinar,  es  la  que  corresponda  a  la  iniciación  de  la  cesación  de  pagos  anterior  a  la  presentación  indicada  en  el  Art.  11″.

 

(vii)  Este  Tribunal  ha  tenido  oportunidad  de  juzgar  que,   el  empleo  en   el   texto  legal  de  la  conjunción  disyuntiva  “o”  no  permite  ceñir  la  interpretación  a  la  quiebra  indirecta,  sino  que  debe  ser  extendida  a  aquellos  casos  en  los  cuales    como  aquí  acontece  –  el  estado  de  cesación  de  pagos  se  presupone  subsistente.” 2

 

(viii)  Si  bien  en  oportunidad  de  decretarse  la  Quiebra,  el  a quo  citó  el  Art. 77:3  de  la  LCQ  – además  del  Art.43 se  trata  –  sin  lugar  a  dudas -,  de  una  Quiebra  Indirecta  precedida  de  un  concurso  frustrado”

 

(ix)  Ha  sido  dicho,  con  acierto,  que  el  patrimonio  del  deudor  no  cae  dos  veces  en  estado  de  cesación de  pagos,  y  que  el  fundamento  del  Art.  115,  se  halla  en  la  singularidad  de  tal  estado3

 

(x)  “…  como   la  finalidad  de  la  Ley  es  `evitar´  que  el  Concurso  Preventivo  se  utilice  como  procedimiento  en  perjuicio  de  los  acreedores,  no  cabe  otra  salida  que  aplicar  a  rajatabla  la  solución  que  trae  el  Art.  115:2  LCQ” 4

 

(xi)  ” Si  la  Fecha  del  Inicio del  Estado  de  Insolvencia, `dejara  de  fijarse´ en  alguna  anterior  a  la  Presentación  del  Deudor  en  Convocatoria,  buena  parte  de  los  actos  otorgados  en  la  Etapa  Preconcursal  quedarían ` marginados´ del  Régimen  de  Ineficacia  Concursal.

 

(xii)  “Bastaría  para  ello,  que  el  deudor  dilatara  el  trámite,  con  Propuestas  Concordatarias,  que  aseguren  el  transcurso  de  los  dos  (2)  años  antes  de  la  Sentencia  de  Quiebra 5

 

Conclusión

La  Sala  F  de  la  Cámara  Nacional  de  Apelaciones  en  lo  Comercial  desestimó  el  recurso  de  Apelación  interpuesto  por  el  fallido,  y  confirmó  la  resolución  de  Primera  Instancia  en  cuanto  rechazó  la  Impugnación  formalizada  por  el  deudor  a  la  fecha  de  cesación  de  pagos  fijada  por  el  Juez  a  quo,  de  conformidad  con  el  Informe  General  presentado  por  la  Sindicatura,  en  la  etapa  del  Concurso  Preventivo  – es  decir,  el  día  09/11/2005,  y  no  en  el  año  2.011  como  pretendía  el  fallido 

 

Conviene  recordar  que  la  fecha  de  presentación  del  Concurso  Preventivo  fue  el  18/05/2011  y  el  decreto  de  Quiebra  es  del  12/03/2012.

 

El  deudor  debió  haber  presentado  la  Propuesta  de  Acuerdo,  con  las  conformidades  de  los  acreedores  quirografarios,  antes  del  vencimiento  del  período  de   exclusividad,  conforme  los  arts.  45  y  46  y  ccts  de  la  LCQ.

 

Atento  la  imposibilidad  de  presentar  la  Propuesta  en  las  condiciones  antedichas,  sobrevino  la  quiebra.

 

En  consecuencia,  la  fecha  de  iniciación  de  pagos  –  por  aplicación  del  Art  115:2  de  la  LCQ fue  fijada  con  anterioridad  a  la  presentación  en  Concurso  Preventivo,  tal  como  lo  propuso  la  Sindicatura  en  el  Informe  General,  en  la  Etapa  del  Concurso  Preventivo  (mantenida  en  la  Etapa  de  quiebra).

 

Como  surge  de  la  Sentencia,  la  interpretación  del  Art.  115:2  LCQ   no  debe  ceñirse  a  los  supuestos  de  quiebra  indirecta  indicados  en  el  Art.  77  inc.  1  de  la  LCQ,  sino  debe  ser  extendida  a  aquellos  casos  en  los  cuales  la  cesación  de  pagos  se  presupone  subsistente.

 

_____________________________________________________________________________ 1.  Conf.  Heredia,  “Tratado  Exegético  de  Derecho  Concursal,  Ed.  Ábaco,  2000,  Tº  1,  pág.  210,  con  cita  al  pie  de  CNCom.,  Sala  A,  14/04/67  El  Dorado,  Colonización  y  Explotación  de  Bosques  S.A.  s/  Conc.”,  ED.,  Tº  18,  pág.  611  con  nota  de  Bergel,  S.  “Convocatoria  de  Acreedores  sin  cesación  de  pagos“,  ED,  Tº  19,  pág.  469;  íd.  20/07/72,  Edificio  Gutiérrez  2556  s/  conc.”  LL,  Tº  148,  pág.  629;  CApel.  Civ.  y  Com.  Bahía  Blanca,  Sala  I,  26/11/91,  ED.,  Tº 146,  pág.  508  con  nota  de  Bonfanti,  “Cesación  de  Pagos  de  un  Banco“.

 

2.  Cfr.  esta  Sala,  17/04/2012,  Pérez,  José  Luis  s/  quiebra“.

 

3.  Cfr.  Quintana  Ferreyra,  F.  Concursos. Ley  19551  y  Modificatorias.  Comentada,  anotada  y  concordada,  Buenos  Aires,  Edit.  Astrea,  1985,  Tº  2,  Comentario  al  Art.  119,  ap.  5,  p.  303/304.

 

4.  Cfr.  “Exposición  de  Motivos  Ley  19.551,  punto  56;  en  igual  sentido,  Farina  Juan  M.  y  ot.,  Concurso  Preventivo  y   Quiebra“,  ed.  Astrea,  Buenos  Aires,  2008,  Tº  2,  pág.  310.

 

5.  Cfr.  Heredia,  Pablo  D.,  Tratado  Exegético  de  Derecho  Concursal,  ed.  Ábaco,  Buenos  Aires,  agosto  2005,  Tº  4,  pag.  79.

 

NORMATIVA

Artículo  77  LCQ.  Casos.  La  Quiebra  puede  ser  declarada:

1)  En  los  casos  previstos  por  los  artículos  46,  47,  48  inc.  2)  y  5),  51,  54,  61  y  63.”

Artículo  46  LCQ.  No  obtención  de  conformidad.  Si  el  deudor  no  presentara  en  el  Expediente,  en  el  plazo  previsto,  las  conformidades  de  los  Acreedores  Quirografarios  bajo  el  régimen  de  categorías  y  mayorías  previstos  en  el  Art.  anterior,  será  declarado  en  Quiebra,  con  excepción  de  lo  previsto  en  el  art.  48  para  determinados  sujetos.”

Artículo  47  LCQ.  Acuerdo  para  Acreedores  Privilegiados.  Si  el  deudor  hubiere  formulado  Propuesta  para  acreedores  quirografarios  o  para  alguna  categoría  de  éstos,  pero  no  hubiere  obtenido,  antes  del  vencimiento  del  período  de  exclusividad,  la  conformidad  de  la  mayoría  absoluta  de  acreedores  y  las  dos  terceras  partes  del  capital  computable  y  la  unanimidad  de  los  Acreedores  Privilegiados  con  Privilegio  Especial  a  los  que  alcance  la  propuesta, sólo  será  declarado  en  Quiebra  si  hubiese  manifestado  en  el  Expediente,  en  algún  momento,  que  condicionaba  la  propuesta  a  Acreedores  Quirografarios  a  la  aprobación  de  las  propuestas  formuladas  a  los  acreedores  privilegiados

Artículo  48  LCQ.  Supuestos  especiales.  En  el  caso  de  Sociedades  de  responsabilidad  limitada,  sociedades  por  acciones,  sociedades  cooperativas  y  aquellas  Sociedades en  que  el  Estado  Nacional,  Provincial  o  Municipal  sea  parte,  con  exclusión  de  las  personas  reguladas  por  las  Leyes  20.094,  20.321  y  24.241  y  las  excluidas  por  Leyes  Especiales,  vencido  el  período  de  exclusividad  sin  que  el  deudor  hubiera  obtenido  las  conformidades  previstas  para  el  Acuerdo  Preventivo,  no  se  declarará  la  Quiebra,  sino  que:

inc.  2)  Inexistencia  de  Inscriptos.  Si  transcurrido  el  plazo  previsto  en  el  inciso  anterior,  no  hubiera  ningún  inscripto,  el  Juez  declarará  la  Quiebra.

(Inc.  1:  Apertura  de  un  registro. Dentro  de  los  dos  (2)  días,  el  Juez   dispondrá  la  apertura  de  un  Registro  en  el  Expediente,  para  que  dentro  del  plazo  de  cinco  (5)  días  se  inscriban  los  acreedores,  las  Cooperativas  de  Trabajo  conformada  por  trabajadores  de  la  Empresa,  incluída  la  Cooperativa  en  formación,  y  otros  terceros  interesados  en  la  Adquisición  de  acciones  o  cuotas  representativas  del  capital  social  de  la  Concursada,  a  efectos  de  formular  propuesta  de  Acuerdo  Preventivo.

Al  disponer  la  Apertura  del  Registro,  el  Juez  determinará  un  importe,  para  afrontar  el  pago  de  los  Edictos.  Al  inscribirse  en  el  Registro,  dicho  importe  deberá  ser  depositado  por  los  interesados  en  formular  Propuestas  de  Acuerdo (sustituido  por  la  Ley  26.684  B.O. : 30/06/2011)

Art.  48  inciso  5).  Audiencia  Informativa.  Cinco  (5)  días  antes  del  vencimiento  del  plazo  para  presentar  Propuestas,  se  llevará  a  cabo  una  Audiencia  Informativa,  cuya  fecha,  hora  y  lugar  de  realización,  serán  fijados  por  el  Juez  al  dictar  la  resolución  que  fije  el  valor  de  las  cuotas  o  acciones  representativas  del  capital  social,  oportunidad  para  exteriorizar  la  Propuesta  de  Acuerdo  a  los  Acreedores,  la  que  no  podrá  modificarse  a  partir  de  entonces  (inciso  sustituido  por  Ley  26.684  B.O. :  30/06/2011).

Artículo  51  LCQ.  Resolución.  Tramitada  la  impugnación,  si  el  Juez  la  estima  procedente,  en  la  resolución  que  se  dicte,  debe  declarar  la  Quiebra.

Si  se  tratare  de  uns  Sociedad  de  responsabilidad  limitada,  sociedad  por  acciones  y  aquellas  en  que  tenga  participación  el  Estado  Nacional,  Provincial  o  Municipal,  se  aplicará  el  procedimiento  previsto  en  el  Art.  48,  salvo  que  la  impugnación  se  hubiera  deducido  contra  una  Propuesta  hecha  por  aplicación  de  este  procedimiento.”

Si  la  juzga  improcedente,  debe  proceder  a  la  homologación  del  Acuerdo.”  (Art.  establecido  por  Ley  25.589  B.O.: 16/05/2002)

Artículo  54  LCQ.  Honorarios.  “Los  honorarios  a  cargo  del  deudor  son  exigibles  a  los  noventa  (90)  días  contados  a  partir  de  la  homologación  con  pago  de  la  primera  cuota  a  alguna  Categoría  de  Acreedores  que  venciere  antes  de  ese  plazo.

“La  falta  de  pago  habilita  a  solicitar  la  declaración   en  Quiebra..”

Artículo  61  LCQ.  Sentencia.  Quiebra. “La  sentencia  que  decide  la  nulidad  del  Acuerdo,  debe  contener  la  declaración  de  Quiebra  del  deudor  y  las  medidas  del  Art.  177.  Es  apelable,  sin  perjuicio  del  inmediato  cumplimiento  de  las  medidas  de  los  Arts.  177  a  199.”·

Artículo  64  LCQ.  Incumplimiento.  Pedido  y  Trámite.  “Cuando  el  deudor  no  cumpla  con  el  Acuerdo  total  o  parcialmente,  incluso  en  cuanto  a  las  garantías,  el  Juez  debe  declarar  la  Quiebra  a  instancia  de  acreedor  interesado  o  de  los  controladores  del  Acuerdo.  Debe  darse  vista  al  deudor  y  a  los  controladores  del  Acuerdo.  La  Quiebra  debe  declararse  también,  sin  necesidad  de  petición,  cuando  el  deudor  manifieste  en  Juicio  su  imposibilidad  de  cumplir  el  Acuerdo,  en  lo  futuro  (…)

Artículo  43  LCQ.  Período  de  Exclusividad.  Propuestas  de  acuerdo.  Dentro  de  los  90  días de  que  quede  notificada  por  ministerio  de  la  ley,  la  resolución  del  Art.  anterior,  o  dentro  del  mayor  plazo  que  el  Juez  determine,  en  función  al  número  de  acreedores  o  categorías,  el  que  no  podrá  exceder los  30  días  del  plazo  ordinario,  el  deudor  gozará  de  un  período  de  exclusividad  para  formular  Propuesta  de  Acuerdo  Preventivo  por  categoría  a  sus  acreedores,  y  obtener  de  éstos  la  conformidad,  según  el  régimen  previsto  en  el  Art.  45.

Artículo  42  LCQ.   Resolución  de  Categorización. Dentro  de  los  diez  (10)  días  siguientes  a  la  finalización  del  plazo   fijado  en  el  Art.  40,  el  Juez  dictará  resolución  fijando  definitivamente  las  categorías  y  los  acreedores  comprendidos en  ella.”

Artículo  40   LCQ.  Observaciones  al  Informe. Dentro  de  los  diez  (10)  días  de  presentado  el  Informe  previsto  en  el  Art.  anterior,  el  deudor  y  quienes  hayan  solicitado  verificación,  pueden  formular  observaciones  al  Informe.  Son  agregadas   sin  sustanciación.  (…)

Artículo  39  LCQ.  Informe  General  del Síndico.  Treinta  (30)  días  después  de  presentado  el  Informe  Individual.(…)

Artículo  45  LCQ.  “Plazo  y  mayorías  para  la  obtención  del  Acuerdo  para  Acreedores  Quirografarios.  Para  obtener  la Aprobación  de  la  Propuesta  de  Acuerdo  Preventivo,  el  deudor  debe  acompañar  al  Juzgado,  hasta  el  día  del  vencimiento  del  Período  de  Exclusividad,  el  texto  de  la  Propuesta  con  la  conformidad  acreditada por  declaración  escrita  con  firma  certificada  por  Escribano  Público,  Autoridad  Judicial  o  Administrativa  (…),  de  la  Mayoría  Absoluta  de  los  acreedores,  dentro  de  todas  y  cada  una  de  las  Categorías,  que  representen  las  2/3  partes  del  `capital  computable´  dentro  de  cada  categoría.

La  mayoría  del  capital  dentro  de  cada  categoría,  se  computa  teniendo  en  consideración,  la  suma  total  de  los  siguientes  créditos:

a)  Quirografarios  verificados  y  declarados  admisibles  comprendidos  en  la  categoría;

b)  Privilegiados,  cuyos  titulares  hayan  renunciado  al  privilegio  y  que  se  hayan  incorporado  a  la  categoría  de  quirografarios;

c)  El  acreedor  admitido  como  quirografario,  por  habérsele  rechazado  el  privilegio  invocado,  será  excluído  de  integrar  la  categoría,  a  los  efectos  del  cómputo,  si  hubiese  promovido  Incidente  de  Revisión  en  los  términos  del  Art.  37. (…)

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