Caso de Despido Injustificado con Jornada de Trabajo con Alternación de Hora Nocturna Con Horas Diurnas y Días Sábados Después de las Trece Horas.

by Dra. Adela Prat on julio 11, 2014

JORNADA  LABORAL.  La   Cámara   Nacional   del   Trabajo   modificó   la   Sentencia   y  condenó   a  la  Empresa   Empleadora   a   abonar  al   Empleado   despedido   injustificamente,   un  total   de   2   horas   y   56   minutos   `extras´  mensuales   por  el   período   reclamado   y   no   prescripto.

 

Se   parte   de   la   base,   de   “8   minutos   excedentes”   por   alternarse   1   hora   nocturna   con   horas   diurnas    Art.  200   de  LCT.  –  El   empleado   cumplió   1   hora   nocturna   de   Lunes   a   Viernes   y   2   Sábados   al   mes,(después  de  las  13  hs)   esto   es  :      22  Horas   Nocturnas   Mensuales.

 

La   Sentencia   de   Cámara   multiplica   8    minutos    por    22   horas =    2   horas  y   56   minutos  `extras´   mensuales;   de   las   cuales :   2   horas   y   40   minutos   llevarán   recargo   del   50%   (fueron   cumplidas   de   Lunes   a   Viernes),     y   16   minutos   con   recargo   del   100%  (cumplidas   en   Sábados   después   de   las  13   horas) –  Art.  201   LCT  –

 

Autos :  “M. M. E.   c/  Frávega   S.A.   s/  despido”   –   CNTRAB   –   SALA   VI  –   28/05/2014.  Fallo   publicado   por   elDial.com,  el    11/07/2014.

La   Sala   VI   de   la   Cámara   Nacional   de   Apelaciones   del   Trabajo   –   integrada   por   los   Jueces   de   Cámara  Dr.  Luis   A.   Raffaghelli   y Dra.   Graciela   E.   Craig  –   resolvió:

I)   Modificar   la   Sentencia   de   Primera   Instancia,  “adicionando”   al   Monto   de   Condena   establecido,   la   suma   que   resulte   de   los   cálculos   que   serán   practicados   por   el   Perito   Contador   en   la   Etapa   del   Art.   132   de   la   L.O.  (Liquidación),   conforme   las   Pautas   del   Considerando   III   del   presente   fallo.

(El   Considerando  III   fue   transcripto  al   comienzo   de   esta   presentación)

Confirmarla   en   todo   lo   demás   que   ha   sido   materia   de   agravios.

II)   Imponer   las   costas   de   Alzada   a   la   Empresa   demandada.

 

Sentencia   de  Primera   Instancia   a   la  cual   la   Cámara   le   adiciona  las   Horas   Nocturnas   Mensuales

La   Sentencia   de   Grado   hizo   lugar   a   la   demanda   promovida   por   el   Empleado  por   despido   injustificado.

Fundamentos

La   Empleadora   comunicó   el   distracto,   imputando   al   empleado   haber   manifestado   el   día   04/12/2008   a   su   Superior   Jerárquico   C., P.  L. ,  su   injustificada   negativa   a   cumplir   sus   tareas   habituales   en   el   Centro   de   Distribución   sito  en  La   Horqueta   1405,   Monte   Grande  con   el   agravante   de   haber   incurrido   en   `inasistencias   injustificadas´ y   sin   aviso,   a   dicho   lugar   de   trabajo,   los   días   18,   21   y   22/11/2008.

 

No   obstante,   la   Empleadora   `no   acreditó´  los   hechos   en   los   que   fundó   el   despido.1  Esta   conclusión   fue   coincidente   en   ambas  Instancias.

Con   respecto   a   la   ausencia   del   18/11/2008,   que   fue   mencionada   como   `agravante´  en   la   Comunicación   de   Despido,   la   Sra.   Juez   “a   quo”   concluyó    que    la    misma    se    encontró   `justificada´,   porque   el   cambio   de  lugar   de   trabajo   e   intimación   a   concurrir    al   mismo,   le   fue   notificada   al   empleado,   ese   mismo   día.

La   Sala   al   respecto  interpretó   que  el   cambio   de   lugar   de   trabajo,   debió   ser   notificado   con   `razonable   antelación´  al   trabajador   que   debe   concurrir   el   nuevo   lugar.”

Rubros   reconocidos :

(i)   Arts.   9   y   15   de   la   Ley   24.013   (Ley   Nacional   de   Empleo).   Los   Jueces   de  Cámara   señalaron   que   “la   demandada   `reconoció´   en   el   conteste,   la   Fecha   de   Ingreso   invocada   por   el   Empleado (01/11/2004).

El   Perito   Contador  informó   que   surge   de   las   registraciones   de   la   demandada   la   Fecha   de   Ingreso :  21/06/2005,   y   antigüedad  reconocida   desde   14/03/2005,   así   como   que   el   actor   fue   dado   de   alta   en   la   AFIP   el   21/06/2005.2

 

(ii)   Multa   del   Art.   80   de  L.C.T.    La   Sala   afirmó   que   “con   la   mera   puesta   a   disposición   de   las   Certificaciones   previstas   en   dicha   norma,   no   se   cumple    la   obligación   de   entrega   que   la   misma   impone,   ya   que  ante   la  `alegada´  renuencia   del   empleado   a   recibirlas,   debió   la   demandada   haber   `consignado´  las   mismas   judicialmente”

(iii)   Ropa  de   Trabajo   y   Diferencias   Salariales.  Al   respecto,   los   Magistrados   que   integran   la   Sala   VI,   puntualizaron   que  la   demandada   carece   de   interés   recursivo   para   apelar  la   alegada   falta   de   consideración   de   la   Juez   de   Grado   de   esos  dos   rubros   reclamados   en   la   demanda

 

Recurso   del   Empleado   por   el  rechazo  en  Primera   Instancia,   del   Rubro :  “Horas   Extras”

Horario   de  trabajo  :   14.00   a   22.00   hs.

Con   respecto   al   pago   de   los   8    minutos   excedentes,   por   alternarse   1  hora   nocturna   con   horas   diurnas,   en   los   términos   del   Art.   200    de    la    L.C.T.,   los   Jueces   de   Cámara   acogieron   el   agravio,  ya   que   el   cumplimiento   del   horario   de   Lunes   a   Viernes    de   14:00    a    22:00   hs,   ha   sido  `reconocido´  por   la   demandada   empleadora,   sin   que   haya   acreditado   lo   afirmado   en   el   conteste   con   relación   a   que   se   le   concedía   al   empleado   1   hora   de   descanso   y  refrigerio   no   computable   dentro   de   la   jornada   de    trabajo

 

Con   respecto   al   trabajo   en   dos  (2)   Sábados   al   Mes   alternados,   también   de   14:00   a   22:00   hs,   que   se   afirmó   en   la   demanda,   la   Sala   señaló   que  la   Empresa   ha   reconocido   un   desempeño   `eventual´  de   los   días   Sábados,   sin   brindar   precisiones   al   respecto,   lo   que   lleva   a   tener   por   cierto   dicho   extremo,  en   virtud   de   lo   dispuesto   en   el   Art.   356,  inc.  1º   CPCCN.”

 

Conclusión

En   primer   término,   el   despido   comunicado   por  la   Empleadora     a  resultas   de  las   pruebas   testimoniales  y   otras  –   se   tuvo   por   incausado   e   injustificado,  haciéndose   lugar   a   las   indemnizaciones   legales,   más   las   señaladas   en   los   arts.  9º   y  15º   de   la  Ley  24.013   (Ley  Nacional   de   Empleo)   y   la   multa   indicada   en   el   Art.  80   L.C.T.,   diferencias   salariales   y   ropa   de   trabajo.

 

Respecto   al   Rubro :  “Horas   Extras”   la   Sala   concluyó  –  a   la   luz   de   los   Arts.   200   y  201   L.C.T  –  teniendo   por   probado   que   el   empleado   cumplió   una   (1)   hora   nocturna   de   Lunes   a   Viernes   y   dos   (2)   Sábados   al   Mes,   esto   es   22   Horas   Nocturnas   Mensuales,   corresponde   en   este   punto   Modificar   la   Sentencia   de   Primera   Instancia    y   diferir   a   condena   por   ese   concepto   un   total   de   2   Horas   y   56   Minutos   extras   mensuales   (que   surgen   de   multiplicar   8   minutos   por   22   horas),   de   las   cuales   2   horas   y   40   minutos    llevarán   recargo   del   50%   por  haber   sido   cumplidas   de   Lunes   a   Viernes;  y   16   minutos    con   recargo   del   100%   por   haberlo   sido   en   días   Sábados   después   de   las   13:00  hs.   (Art.  201   L.C.T.).

 

Todo   ello,   por   el   período   reclamado   en   la   demanda   y   no   prescripto   de   dos   (2)   años   anteriores   al   distracto   producido   el   09/12/2008,   lo   que   será   calculado   por   el   Perito   Contador   en   la   Etapa   del   Art.   132   de   L.O.  (Liquidación)   teniendo   en   cuenta   las   remuneraciones    percibidas   conforme   la   Pericia   Contable.

Dicho   Monto   llevará   los   Intereses   fijados   en   la   Sentencia   de   Grado,   desde   que   cada   suma   es   debida   y   hasta   su   efectivo   pago.   Costas   de   ambas   instancias   a   la  demandada.

 

____________________________________________________________________________________________ 1.  La  Prueba   Testimonial   ofrecida  por   la   demandada  `no   permitió   `tener   por   acreditados   los   hechos  en   los   que   se   fundó   el    despido.

Testigo   L. :  “Señaló   la   Juez   a  quo“,   que   L.  relató   circunstancias   que   difieren   de   las   aludidas   por   la   empleadora   en   la   Comunicación   del   Despido,   ya   que   mientras   mientras   en   esta   última   se   dijo   que   el   empleado   se   habría   negado   a   prestar   sus   tareas   habituales   ante   el   requerimiento   de   L.,   el   Testigo   manifestó   que   el   despido   del    empleado   fue   originado   por   las   suspensiones   que   había   tenido,   su  bajo  rendimiento   y   los   insultos,   que   tuvo   una   conversación   con   el   actor   a   principios   de   2.008   a   raíz   de   que    el   actor   incurría   en   faltas   sucesivas,   desgano   y   mala   perfomance,   para   que   normalice   su   trabajo,   produciéndose   un  intercambio   de   palabras“,   insultando   el   actor   al   dicente.”

Testigo  P. :   “Tampoco   contribuye   a   acreditar  el   hecho   que   concretamente   se   imputó   al   actor   en   la   misiva   de   despido,   ya   que   si   bien   refirió   una   discusión   del  actor   con   el   Gerente  L.,   no   recuerda   en   qué  fecha   fue,   y   no  sabe  a  quién   se   dirigían   las   palabras   del   empleado

Como   en   el   caso   del   testigo  L.,  la   Sala   resolvió   que   por   tratarse   de   `cuestiones   no   esgrimidas´   como   causal   de   despido,   no  resulta   admisible   la   posterior   Modificación   de   la   Causal   consignada   en  la   Comunicación  (Art.  243   L.C.T.)

 

2.  La   Sala   remarcó   que   el   Informe   el   Perito   Contador   fue   `consentido´ por   la   demandada   en   su   oportunidad,   no   resultando    procedente   producir   en  esta   Instancia   la   Pericial   Contable,   que   ya   ha   tenido   lugar   en   autos,   por   una   supuesta   `omisión´   del   Perito   Contador,   de   examinar   el   Libro   del   Art.   52   L.C.T.,   como   se   solicita   en   carácter   de   Medida   de   Mejor   Proveer.

 

3.   Art.   200   L.C.T.   “Trabajo   Nocturno   e   Insalubre“.  La   Jornada   de   Trabajo   íntegramente   nocturna  `no  podrá   exceder´  de  7   hs.   (entre   la   hora   21:00   de   un   día   y   la   hora   6:00   del   día   siguiente)

(…)   “Cuando   se   alternen   horas   diurnas   con   nocturnas,   se   reducirá   proporcionalmente    la   Jornada   en   8   minutos   por   cada   hora   nocturna   trabajada   o   le   pagarán   los   8   minutos   de   exceso   como   tiempo   suplementario   según   las   pautas    del   Art.   201   LCT

Art.  201   L.C.T.   Horas   Suplementarias”.   El   Empleador   deberá   abonar   al   trabajador   que   prestare   servicios   en   horas   suplementarias,  (…)   un   recargo   del   50%   calculado   sobre   el   salario   habitual,   se   se   trata   de   días   comunes;   y   el   100%   en   días   sábados   después   de   las   13:00   horas,   domingos   y   feriados.”

Art.   356   inc. 1º   Código  Procesal- En   la   contestación   opondrá   el   demandado   todas   las   excepciones   o   defensas   de   que   intente   valerse.

Deberá   además :

inc. 1)   Reconocer   o   Negar   categóricamente   cada   uno   de   los   hechos   expuestos   en   la   demanda  (…)

Su   silencio,   sus   respuestas   evasivas,   o   la   negativa   meramente   general,   podrán   estimarse    como   reconocimiento   de   la   verdad   de   los   hechos   y    …   a   que   se   refieran.

 

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